Представление интересов доверителей в суде при разрешении споров родителей о детях как вид адвокатской деятельности
Пашкова В.А.
Перечень видов адвокатской деятельности приведен в ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В него вошли как традиционные виды юридической помощи, известные истории адвокатуры с момента ее образования как института, так и ряд новых правомочий адвокатов, отвечающих потребностям современных общественных отношений. Взыскать алименты после 18 лет с отца можно только при соблюдении требования – ребенок не был эмансипирован (т. е. не получил полную дееспособность ранее). Основания эмансипации: достижение шестнадцатилетнего возраста; выполнение рабочих функций по трудовому договору; осуществление деятельности в качестве предпринимателя. Важно, что начисление алиментов останавливается при признании сына или дочери эмансипированным лицом, т. е. дееспособным. Анализ юридической литературы, посвященной адвокатуре, позволяет выделить самые разные подходы к систематизации видов адвокатской деятельности. Для целей настоящей статьи наибольший интерес представляет классификация, основанная на субъектах, которым оказывается юридическая помощь . Это связано с необходимостью выделения несовершеннолетних граждан и их родителей в качестве специальных субъектов, наделенных правомочиями на получение юридической помощи, что объясняется следующими причинами:
- Перспектива создания в Российской Федерации специализированных судов по делам несовершеннолетних, что предусмотрено Концепцией Судебной реформы [10], которые будут рассматривать дела, затрагивающие их права. Хотя в настоящее время ювенальные суды, как самостоятельная подсистема общего правосудия, отсутствуют, в некоторых регионах России (Москва, Санкт-Петербург, Ростов-на-Дону, Таганрог, Саратов, Нижний Новгород и др.) с 1999 года в судебную систему стали вводиться элементы ювенальных судов, приближенные к мировым стандартам [25]. Это, в свою очередь, требует от адвокатского сообщества принятия мер по созданию специализированной адвокатуры - по делам несовершеннолетних (ювенальной), позволяющей гарантировать их повышенную правовую защищенность. Этого же требуют от нашей страны Конвенция ООН о правах ребенка 1989 г. и Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей 1990 г., согласно которым стратегической задачей нашего государства является законодательное обеспечение прав детей, создание административных, организационных и финансовых механизмов обеспечения их прав и практическая реализация таких механизмов, подготовка необходимых для этого кадров [19], в том числе и среди адвокатов. При этом следует согласиться с теми правоведами, которые считают, что ювенальные суды должны рассматривать не только уголовные дела, где несовершеннолетний является потерпевшим, но и гражданские дела о лишении родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних [3, 14]. Все это говорит о необходимости выделения деятельности адвоката в сфере защиты прав несовершеннолетних, в том числе в спорах родителей о воспитании детей, в отдельный вид.
- В ст. 20 Федерального закона от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» определены круг несовершеннолетних граждан, которым гарантировано право на получение квалифицированной юридической помощи на безвозмездной основе, и отдельные категории дел, по которым юридическая помощь оказывается бесплатно, среди них и те, в которых иски предъявляются в защиту прав детей, то есть споры родителей о детях (о взыскании алиментов, об установлении (оспаривании) отцовства или материнства). Таким образом, приведенные положения закона выделяют правоотношения, затрагивающие интересы несовершеннолетних, в особую группу правоотношений по оказанию юридической помощи, требующую дополнительных социальных гарантий и защиты.
- Согласно ст. 37 Гражданского процессуального кодекса РФ участвовать в гражданском процессе малолетние дети (до 14 лет) могут лишь через законных представителей, которые также защищают права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет. По мнению практикующих судей, это приводит к тому, что в настоящее время имеется серьезная проблема, лишающая несовершеннолетних возможности полноценно защищать свои права и позволяющая утверждать, что в гражданском процессе квалифицированная юридическая помощь несовершеннолетним не доступна [24], «в то время как на практике часты случаи, когда интересы несовершеннолетнего ущемляются одним из законных представителей. При этом сложно соблюсти интересы несовершеннолетних, так как один из родителей (или лиц, их заменяющих) не заинтересован в объективном рассмотрении дела, формировании доказательственной базы. В результате чего могут пострадать интересы ребенка,... который процессуально бесправен...» [9].
Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре к одному из основных направлений деятельности адвоката отнесено оказание юридической помощи в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, то есть в сфере правоотношений, носящих частноправовой характер, в число которых входят семейные споры. Этот вид юридической помощи является наиболее востребованным гражданами, конституционное право на судебную защиту прав и свобод которых закреплено в ст. 46 Конституции РФ и отражено в ст. 3 ГПК РФ. Реализации этого права наряду с другими правовыми средствами служит институт судебного представительства, обеспечивающий заинтересованному лицу получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ), а в случаях невозможности непосредственного (личного) участия в судопроизводстве - доступ к правосудию [23]. Представление интересов родителя в спорах о детях - относительно самостоятельный подвид представительства интересов доверителя в суде, в семейных спорах в частности и в гражданских спорах в целом. Особенность данного подвида адвокатской деятельности заключается в следующем:
- Классификация видов юридической помощи, предложенная законодателем, предусматривает оказание адвокатами юридической помощи доверителям - физическим лицам, обязанность представлять интересы которых не возникает у иных лиц в силу указания закона, в отличие от случаев законного представительства родителями своих детей, осуществление представительских функций в отношении которых является одним из родительских правомочий согласно ст. 64 Семейного кодекса РФ. Таким образом, адвокат защищает интересы ребенка не непосредственно, а через представление интересов его родителя.
- В литературе не раз высказывалось мнение, что среди личных родительских прав и обязанностей, входящих в состав родительского правоотношения, особой сложностью отличаются права и обязанности по представительству и защите интересов детей и по их воспитанию [21]. Особенно четко это проявляется в спорах о воспитании детей, в которых родители выступают противоположными друг другу сторонами дела и в первую очередь защищают свой интерес и свое субъективное право осуществления родительских прав в определенном порядке, вместо того, чтобы защищать приоритетное право ребенка на проживание, рост и развитие в условиях, в наибольшей степени соответствующих его наилучшим интересам. Таким образом, адвокат представляет интересы родителей как самостоятельных субъектов родительских прав, в то время как их родительские права всегда являются производными от прав детских.
- Своеобразие положения адвоката доверителя (родителя как законного представителя ребенка) состоит в том, что, с одной стороны, он защищает его законные права в отношении ребенка, а с другой, будучи его законным представителем, должен потребовать исполнения его законных обязанностей в отношении несовершеннолетнего и контролировать надлежащее их выполнение, не допускать и пресекать всякое злоупотребление родительскими правами. Это объясняется тем, что родители являются фактическими и юридическими представителями собственных детей, поэтому представление родителями их интересов наряду с защитой своих собственных интересов должно основываться на презумпции их единства, что означает отсутствие противоречий между интересами ребенка и интересами его родителей. «Все, что совершают родители в отношении ребенка, делается для его блага, для обеспечения его интересов», - подчеркивает О.Ю. Ильина [12].
- Несмотря на то, что интересы родителей и ребенка являются взаимными и должны согласовываться между собой, все же не исключается возможность конфликта интересов в процессе осуществления воспитательной функции. При разрешении таких ситуаций интересы ребенка всегда должны носить приоритетный характер, и именно на их защиту, а не на защиту интересов доверителя направлена юридическая помощь адвоката. То есть, несмотря на то, что адвокат защищает родительские права доверителя, он также должен задумываться о том, что определенный порядок их реализации доверителем, выбранный им самим, может противоречить интересам малолетнего (которые он должен учитывать и защищать). В итоге может произойти конфликт интересов родителей (с их правом на воспитание ребенка), ребенка (с его правом воспитываться и жить в условиях, в наибольшей степени соответствующих его наилучшим интересам) и адвоката, который должен действовать исключительно в интересах доверителя (ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката). Таким образом, нередки ситуации, когда адвокат понимает, что защита определенных родительских прав доверителя противоречит интересам несовершеннолетнего, и, тем не менее, продолжает защищать именно их, а не права ребенка, что он должен делать по закону, в то время как несовершеннолетний является главным звеном в структуре детско-родительских отношений, связанных с реализацией родительских обязанностей по воспитанию детей. Существование родительского права оправдывается именно тем, что оно осуществляется ради детей и для детей [6]. И именно «наилучшие интересы детей» должны быть предметом основной защиты адвоката в спорах родителей о детях, а представление интересов доверителя в суде может осуществляться адвокатом только при условии совпадения интересов доверителя, как родителя, и ребенка, как главного «предмета» защиты.
- Родительский интерес в отношениях родителей и детей не может и не должен существовать самостоятельно и обладать своим несвязанным статусом, поэтому не может быть предметом самостоятельной защиты адвоката. Он всегда привязан к интересам ребенка, является производным от них и служит им, имеет по отношению к ним второстепенное значение, и в случае возникновения конфликта интересов спор подлежит разрешению, исходя из приоритета наилучших интересов ребенка, что полностью соответствует требованиям п. 1 ст. 65 Семейного кодекса РФ, согласно которому родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Такие права родителей не подлежат защите. Адвокат, в свою очередь, при разрешении спора родителей о воспитании ребенка берет под свою защиту интересы того из родителей, у которого они в наибольшей степени совпадают с интересами ребенка.
- В то же время помимо охраны прав ребенка в определенной степени охране подлежит и интерес родителя. Родители не только имеют право воспитывать своих детей, но и обязаны делать это, в противном случае они могут быть лишены этого права либо ограничены в нем в случае злоупотребления. Закон определяет способы выполнения родителями этой обязанности (осуществления этого права) и виды наказаний в случае ее невыполнения, поэтому защите подлежат только те родительские интересы, которые полностью соответствуют интересам детей внутри их родительско-детских отношений. Родительские права являются субъективным правом, которое характеризуется как мера возможного и как мера должного поведения [8]. Иными словами, пределы осуществления права установлены в обязанности, поэтому мерилом добросовестности реализации прав и осуществления обязанностей родителями служат интересы ребенка, на защиту которых в совокупности и направлены их реализация и выполнение. Таким образом, в случае если в осуществлении родителем воспитательных действий по отношению к ребенку будет превалировать не обеспечение его интересов, а собственное субъективное право родителя на его личное и непосредственное воспитание, злоупотребление родителем своим правом проявится в том, что он вместо исполнения своей обязанности по обеспечению наилучших интересов ребенка будет стремиться защитить свои собственные интересы, реализовать свое собственное родительское право без учета интересов ребенка. И такие интересы и права родителя не могут являться предметом защиты адвоката.
Опираясь на выводы, сделанные М.Р. Воскобитовой, которая обосновала, что виды деятельности адвоката существенно различаются лишь по предметному признаку, проявляющему себя в ряде особенностей, к числу которых необходимо отнести: особенности предмета защиты; специфику правового регулирования как самого предмета защиты, так и способов его защиты; особую систему органов, с которыми предстоит профессионально взаимодействовать адвокату в процессе оказания квалифицированной юридической помощи и защиты нарушенного права, и особенности процедур осуществления данного вида адвокатской деятельности [7], можно прийти к выводу, что защита прав и интересов ребенка и представительство интересов его родителя в суде, то есть участие адвоката в суде в спорах родителей о детях, представляет собой относительно самостоятельный вид адвокатской деятельности в силу специфики предмета защиты, правового регулирования, системы органов и процедур.
Предметом защиты в данном случае становятся права несовершеннолетнего ребенка, в том числе его право жить и воспитываться в семье, жить с тем родителем, который способен обеспечить его наилучшие интересы в наибольшей степени, право в равной мере общаться с каждым из родителей, независимо от того, с кем из них он проживает, то есть предметом защиты являются наилучшие интересы ребенка и совпадающие интересы ребенка и родителя, в то время как сам ребенок в соответствии с Конституцией РФ, а также Декларацией прав ребенка, Конвенцией о правах ребенка, участником которых является Россия, признан особым субъектом права, в частности семейных правоотношений.
Специфика правового регулирования представления интересов родителей в спорах о воспитании детей проявляется в том, что посредством оказания юридической помощи им, как законным представителям ребенка, фактически обеспечивается собственный доступ детей к правосудию, что особенно важно в тех случаях, когда малолетние не способны к самозащите собственных прав, а их родители не способны выполнять обязанности, возложенные на них законом, в частности быть представителями своих детей, защищать их права и интересы в спорах, где они являются «предметом» их собственного интереса. То есть споры, затрагивающие права и законные интересы детей, составной частью которых являются споры родителей об их месте жительства или порядке общения, становятся относительно обособленной подотраслью семейного права и гражданского процесса, специфика которой, позволяющая говорить об их некотором обособлении, связана со следующими юридически значимыми факторами: правовыми, демографическими, социальными, психологическими и иными особенностями основного субъекта (ребенка) данных материальных и процессуальных отношений, в интересах и с учетом интересов которого они должны выстраиваться; законодательным закреплением (в СК РФ и ГПК РФ) принципов построения правоотношений родителей, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних; законодательным закреплением специальных механизмов реализации гражданско-правовых и гражданско-процессуальных прав и обязанностей родителей в отношении детей.
Выделить деятельность адвоката по защите детей через представление интересов их родителей в особый вид адвокатской деятельности позволяет и особая система органов, с которыми будет профессионально взаимодействовать адвокат в процессе оказания квалифицированной юридической помощи в рамках споров родителей о детях. В систему этих органов помимо специального состава суда также входят органы опеки и попечительства, соответствующие подразделения органов внутренних дел (сотрудники отделов по делам несовершеннолетних), комиссии по делам несовершеннолетних, уполномоченный по правам ребёнка и его аппарат, агентства по делам несовершеннолетних и защите их прав, службы социальной помощи детям и их родителям. Это связано с тем, что ювенальная юстиция - это не только суды и не только уголовные дела с участием несовершеннолетних. Это целая система защиты прав и законных интересов детей.
Специфика процедуры рассмотрения гражданского дела по разрешению спора родителей о воспитании ребенка проявляется в том, что общий смысл спора сводится не к защите права родителя
на совместное проживание с ребенком или на общение с ним в определенном порядке, а к защите права ребенка на проживание с тем родителем, который в наибольшей степени способен обеспечить его наилучшие интересы, или права ребенка на общение с отдельно проживающим родителем в порядке, в наибольшей степени соответствующем его интересам. Концепция разрешения споров родителей о детях предусматривает, что судопроизводство здесь направлено не на защиту прав родителей, как истца или ответчика, а на обеспечение законных интересов ребенка, а это не соответствует традиционным представлениям о судебном разрешении споров. Несовершеннолетние участники гражданского процесса, основанного на принципе состязательности сторон, при котором суд вправе лишь руководить процессом, создавая необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела, без участия адвоката, в условиях, когда законный представитель по каким-либо причинам не заинтересован в собирании доказательственной базы или раскрытии определенных обстоятельств дела, полном и объективном рассмотрении дела, лишены возможности самостоятельно выполнить требования ч. 1 ст. 56 ГПК, т. е. доказать необходимые обстоятельства и, как следствие, отстоять свои права и защитить свои законные интересы. В ситуациях, когда несовершеннолетний без помощи адвоката и в условиях бездействия или недобросовестного поведения родителя не способен отстоять свои права, его родитель имеет преимущество в возможностях отстоять свою позицию по делу, даже если она противоречит интересам ребенка и базово не подлежит никакой правовой защите, что противоречит практике Европейского суда по правам человека [22].
В этой связи правовой статус адвоката-пред- ставителя в спорах родителей о детях раскрывается в стоящих перед ним целях и задачах его участия в качестве представителя и защитника в принципе. В деятельности адвокатуры при оказании квалифицированной юридической помощи одновременно присутствуют и частный интерес (восстановление нарушенного права конкретного доверителя), и публичный интерес всего общества в целом, заинтересованного в том, чтобы в споре победила правая сторона. В гражданском судопроизводстве адвокат выступает не только как представитель тяжущегося, а как «представитель общественного интереса, защищающий индивидуальные права частного лица по уполномочию общества, действуя ввиду и во имя общественного блага» [4]. В то же время общественный интерес, выразителем которого является адвокат- представитель, носит ограниченный характер, что обусловлено его особым правовым положением в гражданском судопроизводстве: адвокат связан волей доверителя и обязан действовать в его интересе. Принимая участие в судебном разбирательстве, адвокат изначально реализует не общественный интерес в получении по делу решения суда определенного содержания, а интерес своего доверителя, который может противоречить общественному интересу в целом и интересам ребенка в частности (применительно к исследуемой категории споров). В этом и проявляется специфика правового положения адвоката-представителя по гражданскому делу о разрешении спора родителей о воспитании ребенка: с одной стороны, адвокат зависит от доверителя как его процессуальный представитель, но с другой - сохраняет полную независимость как независимый советник стороны, в данном случае ребенка, по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре), что позволяет ему действовать в соответствии с требованиями закона, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь принципами и нормами адвокатской этики, чем обеспечивается публично-правовое содержание деятельности адвоката по гражданским делам. Таким образом, оказывая юридическую помощь доверителю (родителю), адвокат-представитель, принимающий участие в рассмотрении гражданского дела в суде, реализует провозглашенное ч. 1 ст. 48 Конституции РФ право на квалифицированную юридическую помощь его ребенку.
Отмеченные нами особенности позволяют утверждать, что участие адвоката в разрешении судами споров родителей о воспитании детей является самостоятельным видом адвокатской деятельности. Ее суть заключается не просто в предоставлении квалифицированной юридической помощи доверителю, а в эффективном разрешении сложившегося конфликта между родителями, хотя и в правовом поле, но в условиях, когда, во-первых, применяемые очевидные юридические методы могут оказаться не самыми действенными методами разрешения конфликта, а, во-вторых, когда адвокату приходится учитывать не только интересы своего доверителя, как законного представителя ребенка, но и интересы самого несовершеннолетнего, как главного объекта притязаний доверителя и как самостоятельного субъекта-носителя гражданских прав. Целью адвокатской деятельности в таких делах является не просто защита прав, свобод и интересов доверителя, защита совпадающих интересов родителя и его ребенка, которого он сам представляет и должен защищать как лицо, не способное обратиться за квалифицированной юридической помощью, а также к самозащите в условиях конфликта законных представителей. Целью, стоящей перед адвокатурой, является обеспечение благополучия несовершеннолетних, надлежащая повышенная защита их прав и интересов в области семейных правоотношений, где их нарушение носит высокий латентный характер в силу специфики самих споров и существующих способов защиты прав родителей. Деятельность адвоката, направленная на юридическую помощь несовершеннолетним, в рамках таких дел не может ограничиваться лишь представлением интересов их родителей в споре за их воспитание, то есть по сути в споре, предметом которого является ребенок. По нашему мнению, адвокатская деятельность в спорах родителей о детях должна носить комплексный характер. Адвокат должен представлять не только интересы родителя, обратившегося к нему за квалифицированной юридической помощью, но и его ребенка, который остается полностью беззащитным, когда его законный представитель, то есть доверитель адвоката, не способен выполнять возложенные на него законом обязанности.
Таким образом, участие адвоката в разрешении судами споров родителей о детях является не только самостоятельным видом адвокатской деятельности, но и чрезвычайно актуальным и перспективным. Этот вид адвокатской деятельности уже востребован среди профессионального сообщества [18] и будет необходим доверителям после повсеместного становления ювенальной юстиции и правосудия в отношении несовершеннолетних на территории Российской Федерации, что связано с тем, что традиционный, формальный подход к разрешению исследуемой категории семейных конфликтов не приводит к ожидаемым результатам, необходимым родителям, детям и обществу в целом.
НОВОСТИ
- "Назад к ничтожеству: контрреформа закона об адвокатуре" стрим Андрея Рагулина и Романа Мельниченко
- Заявление Специального докладчика ООН по вопросу о положении в области прав человека в Российской Федерации
- Первый Всероссийский съезд адвокатов: рождение «монстра» стрим Романа Мельниченко и Андрея Рагулина
- Новый закон об адвокатуре: в ожидании золотого века: стрим Романа Мельниченко и Андрея Рагулина
- Международная научно-практическая конференция «Российская адвокатура: независимость, самоуправляемость, защищенность» (9 декабря 2023 г., 10-00 Мск.).
- Беседа с Адвокатом Андреем Рагулиным
- Принятие антиадвокатских поправок в закон об адвокатуре
- Independent expert assessment on the Draft Law to amend the Federal Law “On legal practice and legal profession in the Russian Federation”, no. 301952-8
- Антиадвокатская сущность адвокатских палат: стрим Романа Мельниченко и Андрея Рагулина
- Обращение Правления Межрегиональной общественной организации "Инициатива 2018" в органы Организации Объединенных Наций, к международным ассоциациям адвокатов и правозащитным организациям
- Круглый стол «Российская адвокатура: защита для защитников» (28 октября 2023 г., 10-00 Мск).
- Круглый стол «Законодательство об адвокатуре в России: прогрессивное развитие или деградация?» (25 ноября 2023 г., 10-00 Мск).
- Научно-практическая Конференция Союза "Негосударственный Экспертный Научно-Исследовательский Центр Судебных Экспертов и Специалистов"
- Мнение Комиссии по продвижению законодательных инициатив в сфере социальных и профессиональных прав адвокатов Адвокатской палаты Санкт-Петербурга / о проекте Федерального закона №301952-8 /
- Защитим российскую адвокатуру - 2023!
- Обращение Совета АП Новосибирской области о содержании Законопроекта о внесении изменений в законодательство об адвокатуре
- Независимое экспертное заключение на проект Федерального Закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» № 301952-8
- Обращение в защиту российских адвокатов, подвергающихся преследованию
- 9-й форум по криптовалютам и майнингу Blockchain Life 2022
- 14-15 сентября в Москве состоится 9-й международный форум по криптовалютам и майнингу Blockchain Life 2022.