RUS ENG

Translator

AzerbaijaniBasqueBelarusianBulgarianCatalanChinese (S)Chinese (T)CroatianCzechDanishDutchEnglishEstonianFilipinoFinnishFrenchGalicianGeorgianGermanGreekHaitian CreoleHebrewHindiHungarianIcelandicIndonesianIrishItalianJapaneseKoreanLatvianLithuanianMacedonianMalayMalteseNorwegianPersianPolishPortugueseRomanianRussianSerbianSlovakSlovenianSpanishSwahiliSwedishThaiTurkishUkrainianUrduVietnameseWelshYiddish

Читайте в следующем номере

Индексирование журнала

Импакт-фактор российских научных журналов

Группа ВКонтакте

Группа в FB

International scientific and practical law journal Eurasian Journal of International Law

Представление интересов доверителей в суде при разрешении споров родителей о детях как вид адвокатской деятельности

Пашкова В.А.

Перечень видов адвокатской деятельности приведен в ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвока­туре в Российской Федерации». В него вошли как традиционные виды юридической помощи, из­вестные истории адвокатуры с момента ее образо­вания как института, так и ряд новых правомочий адвокатов, отвечающих потребностям современ­ных общественных отношений. Взыскать алименты после 18 лет с отца можно только при соблюдении требования – ребенок не был эмансипирован (т. е. не получил полную дееспособность ранее). Основания эмансипации: достижение шестнадцатилетнего возраста; выполнение рабочих функций по трудовому договору; осуществление деятельности в качестве предпринимателя. Важно, что начисление алиментов останавливается при признании сына или дочери эмансипированным лицом, т. е. дееспособным. Анализ юриди­ческой литературы, посвященной адвокатуре, позволяет выделить самые разные подходы к си­стематизации видов адвокатской деятельности. Для целей настоящей ста­тьи наибольший интерес представляет классифи­кация, основанная на субъектах, которым оказы­вается юридическая помощь . Это связано с необходимостью выделения несовершеннолетних граждан и их родителей в качестве специальных субъектов, наделенных правомочиями на получе­ние юридической помощи, что объясняется сле­дующими причинами:

  1. Перспектива создания в Российской Фе­дерации специализированных судов по делам несовершеннолетних, что предусмотрено Кон­цепцией Судебной реформы [10], которые будут рассматривать дела, затрагивающие их права. Хотя в настоящее время ювенальные суды, как са­мостоятельная подсистема общего правосудия, отсутствуют, в некоторых регионах России (Мо­сква, Санкт-Петербург, Ростов-на-Дону, Таганрог, Саратов, Нижний Новгород и др.) с 1999 года в судебную систему стали вводиться элементы ювенальных судов, приближенные к мировым стандартам [25]. Это, в свою очередь, требует от адвокатского сообщества принятия мер по соз­данию специализированной адвокатуры - по делам несовершеннолетних (ювенальной), позво­ляющей гарантировать их повышенную право­вую защищенность. Этого же требуют от нашей страны Конвенция ООН о правах ребенка 1989 г. и Всемирная декларация об обеспечении выжи­вания, защиты и развития детей 1990 г., согласно которым стратегической задачей нашего государ­ства является законодательное обеспечение прав детей, создание административных, организаци­онных и финансовых механизмов обеспечения их прав и практическая реализация таких меха­низмов, подготовка необходимых для этого ка­дров [19], в том числе и среди адвокатов. При этом следует согласиться с теми правоведами, которые считают, что ювенальные суды должны рассма­тривать не только уголовные дела, где несовер­шеннолетний является потерпевшим, но и граж­данские дела о лишении родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних [3, 14]. Все это говорит о необходимости выделения деятельности адвоката в сфере защиты прав несо­вершеннолетних, в том числе в спорах родителей о воспитании детей, в отдельный вид.
  2. В ст. 20 Федерального закона от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» определены круг несо­вершеннолетних граждан, которым гарантирова­но право на получение квалифицированной юри­дической помощи на безвозмездной основе, и отдельные категории дел, по которым юридиче­ская помощь оказывается бесплатно, среди них и те, в которых иски предъявляются в защиту прав детей, то есть споры родителей о детях (о взыска­нии алиментов, об установлении (оспаривании) отцовства или материнства). Таким образом, приведенные положения закона выделяют право­отношения, затрагивающие интересы несовер­шеннолетних, в особую группу правоотношений по оказанию юридической помощи, требующую дополнительных социальных гарантий и защиты.
  3. Согласно ст. 37 Гражданского процессуаль­ного кодекса РФ участвовать в гражданском про­цессе малолетние дети (до 14 лет) могут лишь через законных представителей, которые также защищают права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет. По мнению практикующих судей, это приводит к тому, что в настоящее время имеется серьез­ная проблема, лишающая несовершеннолетних возможности полноценно защищать свои права и позволяющая утверждать, что в гражданском процессе квалифицированная юридическая по­мощь несовершеннолетним не доступна [24], «в то время как на практике часты случаи, когда ин­тересы несовершеннолетнего ущемляются одним из законных представителей. При этом сложно соблюсти интересы несовершеннолетних, так как один из родителей (или лиц, их заменяющих) не заинтересован в объективном рассмотрении дела, формировании доказательственной базы. В ре­зультате чего могут пострадать интересы ребен­ка,... который процессуально бесправен...» [9].

Законом об адвокатской деятельности и ад­вокатуре к одному из основных направлений деятельности адвоката отнесено оказание юри­дической помощи в качестве представителя дове­рителя в гражданском судопроизводстве, то есть в сфере правоотношений, носящих частноправо­вой характер, в число которых входят семейные споры. Этот вид юридической помощи являет­ся наиболее востребованным гражданами, кон­ституционное право на судебную защиту прав и свобод которых закреплено в ст. 46 Конституции РФ и отражено в ст. 3 ГПК РФ. Реализации этого права наряду с другими правовыми средствами служит институт судебного представительства, обеспечивающий заинтересованному лицу полу­чение квалифицированной юридической помо­щи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ), а в случаях невоз­можности непосредственного (личного) участия в судопроизводстве - доступ к правосудию [23]. Представление интересов родителя в спорах о детях - относительно самостоятельный подвид представительства интересов доверителя в суде, в семейных спорах в частности и в гражданских спорах в целом. Особенность данного подвида адвокатской деятельности заключается в следую­щем:

  1. Классификация видов юридической помо­щи, предложенная законодателем, предусматри­вает оказание адвокатами юридической помощи доверителям - физическим лицам, обязанность представлять интересы которых не возникает у иных лиц в силу указания закона, в отличие от случаев законного представительства родителями своих детей, осуществление представительских функций в отношении которых является одним из родительских правомочий согласно ст. 64 Се­мейного кодекса РФ. Таким образом, адвокат за­щищает интересы ребенка не непосредственно, а через представление интересов его родителя.
  2. В литературе не раз высказывалось мнение, что среди личных родительских прав и обязан­ностей, входящих в состав родительского право­отношения, особой сложностью отличаются права и обязанности по представительству и за­щите интересов детей и по их воспитанию [21]. Особенно четко это проявляется в спорах о вос­питании детей, в которых родители выступают противоположными друг другу сторонами дела и в первую очередь защищают свой интерес и свое субъективное право осуществления родительских прав в определенном порядке, вместо того, чтобы защищать приоритетное право ребенка на про­живание, рост и развитие в условиях, в наиболь­шей степени соответствующих его наилучшим интересам. Таким образом, адвокат представляет интересы родителей как самостоятельных субъ­ектов родительских прав, в то время как их роди­тельские права всегда являются производными от прав детских.
  3. Своеобразие положения адвоката доверите­ля (родителя как законного представителя ребен­ка) состоит в том, что, с одной стороны, он защи­щает его законные права в отношении ребенка, а с другой, будучи его законным представителем, должен потребовать исполнения его законных обязанностей в отношении несовершеннолетнего и контролировать надлежащее их выполнение, не допускать и пресекать всякое злоупотребление родительскими правами. Это объясняется тем, что родители являются фактическими и юриди­ческими представителями собственных детей, по­этому представление родителями их интересов наряду с защитой своих собственных интересов должно основываться на презумпции их един­ства, что означает отсутствие противоречий меж­ду интересами ребенка и интересами его родите­лей. «Все, что совершают родители в отношении ребенка, делается для его блага, для обеспечения его интересов», - подчеркивает О.Ю. Ильина [12].
  4. Несмотря на то, что интересы родителей и ребенка являются взаимными и должны согла­совываться между собой, все же не исключается возможность конфликта интересов в процессе осуществления воспитательной функции. При разрешении таких ситуаций интересы ребенка всегда должны носить приоритетный характер, и именно на их защиту, а не на защиту интересов доверителя направлена юридическая помощь ад­воката. То есть, несмотря на то, что адвокат защи­щает родительские права доверителя, он также должен задумываться о том, что определенный порядок их реализации доверителем, выбран­ный им самим, может противоречить интересам малолетнего (которые он должен учитывать и защищать). В итоге может произойти конфликт интересов родителей (с их правом на воспитание ребенка), ребенка (с его правом воспитываться и жить в условиях, в наибольшей степени соответ­ствующих его наилучшим интересам) и адвоката, который должен действовать исключительно в интересах доверителя (ст. 9 Кодекса профессио­нальной этики адвоката). Таким образом, неред­ки ситуации, когда адвокат понимает, что защи­та определенных родительских прав доверителя противоречит интересам несовершеннолетнего, и, тем не менее, продолжает защищать именно их, а не права ребенка, что он должен делать по закону, в то время как несовершеннолетний яв­ляется главным звеном в структуре детско-роди­тельских отношений, связанных с реализацией родительских обязанностей по воспитанию де­тей. Существование родительского права оправ­дывается именно тем, что оно осуществляется ради детей и для детей [6]. И именно «наилучшие интересы детей» должны быть предметом основ­ной защиты адвоката в спорах родителей о детях, а представление интересов доверителя в суде мо­жет осуществляться адвокатом только при усло­вии совпадения интересов доверителя, как роди­теля, и ребенка, как главного «предмета» защиты.
  5. Родительский интерес в отношениях роди­телей и детей не может и не должен существовать самостоятельно и обладать своим несвязанным статусом, поэтому не может быть предметом са­мостоятельной защиты адвоката. Он всегда при­вязан к интересам ребенка, является произво­дным от них и служит им, имеет по отношению к ним второстепенное значение, и в случае воз­никновения конфликта интересов спор подлежит разрешению, исходя из приоритета наилучших интересов ребенка, что полностью соответствует требованиям п. 1 ст. 65 Семейного кодекса РФ, согласно которому родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами де­тей. Такие права родителей не подлежат защите. Адвокат, в свою очередь, при разрешении спора родителей о воспитании ребенка берет под свою защиту интересы того из родителей, у которого они в наибольшей степени совпадают с интереса­ми ребенка.
  6. В то же время помимо охраны прав ребенка в определенной степени охране подлежит и ин­терес родителя. Родители не только имеют право воспитывать своих детей, но и обязаны делать это, в противном случае они могут быть лишены этого права либо ограничены в нем в случае злоупотре­бления. Закон определяет способы выполнения родителями этой обязанности (осуществления этого права) и виды наказаний в случае ее невы­полнения, поэтому защите подлежат только те родительские интересы, которые полностью со­ответствуют интересам детей внутри их роди­тельско-детских отношений. Родительские права являются субъективным правом, которое характе­ризуется как мера возможного и как мера долж­ного поведения [8]. Иными словами, пределы осуществления права установлены в обязанности, поэтому мерилом добросовестности реализации прав и осуществления обязанностей родителя­ми служат интересы ребенка, на защиту которых в совокупности и направлены их реализация и выполнение. Таким образом, в случае если в осу­ществлении родителем воспитательных действий по отношению к ребенку будет превалировать не обеспечение его интересов, а собственное субъек­тивное право родителя на его личное и непосред­ственное воспитание, злоупотребление родите­лем своим правом проявится в том, что он вместо исполнения своей обязанности по обеспечению наилучших интересов ребенка будет стремиться защитить свои собственные интересы, реализо­вать свое собственное родительское право без уче­та интересов ребенка. И такие интересы и права родителя не могут являться предметом защиты адвоката.

Опираясь на выводы, сделанные М.Р. Воско­битовой, которая обосновала, что виды деятель­ности адвоката существенно различаются лишь по предметному признаку, проявляющему себя в ряде особенностей, к числу которых необходимо отнести: особенности предмета защиты; специ­фику правового регулирования как самого пред­мета защиты, так и способов его защиты; особую систему органов, с которыми предстоит профес­сионально взаимодействовать адвокату в процес­се оказания квалифицированной юридической помощи и защиты нарушенного права, и осо­бенности процедур осуществления данного вида адвокатской деятельности [7], можно прийти к выводу, что защита прав и интересов ребенка и представительство интересов его родителя в суде, то есть участие адвоката в суде в спорах родите­лей о детях, представляет собой относительно самостоятельный вид адвокатской деятельности в силу специфики предмета защиты, правового регулирования, системы органов и процедур.

Предметом защиты в данном случае стано­вятся права несовершеннолетнего ребенка, в том числе его право жить и воспитываться в семье, жить с тем родителем, который способен обе­спечить его наилучшие интересы в наибольшей степени, право в равной мере общаться с каждым из родителей, независимо от того, с кем из них он проживает, то есть предметом защиты являются наилучшие интересы ребенка и совпадающие ин­тересы ребенка и родителя, в то время как сам ре­бенок в соответствии с Конституцией РФ, а также Декларацией прав ребенка, Конвенцией о правах ребенка, участником которых является Россия, признан особым субъектом права, в частности се­мейных правоотношений.

Специфика правового регулирования пред­ставления интересов родителей в спорах о воспи­тании детей проявляется в том, что посредством оказания юридической помощи им, как законным представителям ребенка, фактически обеспечива­ется собственный доступ детей к правосудию, что особенно важно в тех случаях, когда малолетние не способны к самозащите собственных прав, а их родители не способны выполнять обязанности, возложенные на них законом, в частности быть представителями своих детей, защищать их пра­ва и интересы в спорах, где они являются «пред­метом» их собственного интереса. То есть споры, затрагивающие права и законные интересы де­тей, составной частью которых являются споры родителей об их месте жительства или порядке общения, становятся относительно обособленной подотраслью семейного права и гражданского процесса, специфика которой, позволяющая го­ворить об их некотором обособлении, связана со следующими юридически значимыми фактора­ми: правовыми, демографическими, социальны­ми, психологическими и иными особенностями основного субъекта (ребенка) данных материаль­ных и процессуальных отношений, в интересах и с учетом интересов которого они должны выстра­иваться; законодательным закреплением (в СК РФ и ГПК РФ) принципов построения правоотноше­ний родителей, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних; законодательным закреплением специальных механизмов реализа­ции гражданско-правовых и гражданско-процес­суальных прав и обязанностей родителей в отно­шении детей.

Выделить деятельность адвоката по защите детей через представление интересов их родите­лей в особый вид адвокатской деятельности по­зволяет и особая система органов, с которыми бу­дет профессионально взаимодействовать адвокат в процессе оказания квалифицированной юри­дической помощи в рамках споров родителей о детях. В систему этих органов помимо специ­ального состава суда также входят органы опеки и попечительства, соответствующие подразделе­ния органов внутренних дел (сотрудники отделов по делам несовершеннолетних), комиссии по де­лам несовершеннолетних, уполномоченный по правам ребёнка и его аппарат, агентства по делам несовершеннолетних и защите их прав, службы социальной помощи детям и их родителям. Это связано с тем, что ювенальная юстиция - это не только суды и не только уголовные дела с участи­ем несовершеннолетних. Это целая система за­щиты прав и законных интересов детей.

Специфика процедуры рассмотрения граж­данского дела по разрешению спора родителей о воспитании ребенка проявляется в том, что общий смысл спора сводится не к защите права родителя

 

на совместное проживание с ребенком или на об­щение с ним в определенном порядке, а к защите права ребенка на проживание с тем родителем, который в наибольшей степени способен обеспе­чить его наилучшие интересы, или права ребенка на общение с отдельно проживающим родителем в порядке, в наибольшей степени соответству­ющем его интересам. Концепция разрешения споров родителей о детях предусматривает, что судопроизводство здесь направлено не на защи­ту прав родителей, как истца или ответчика, а на обеспечение законных интересов ребенка, а это не соответствует традиционным представлениям о судебном разрешении споров. Несовершеннолет­ние участники гражданского процесса, основан­ного на принципе состязательности сторон, при котором суд вправе лишь руководить процессом, создавая необходимые условия для всесторонне­го и полного исследования обстоятельств дела, без участия адвоката, в условиях, когда законный представитель по каким-либо причинам не за­интересован в собирании доказательственной базы или раскрытии определенных обстоятельств дела, полном и объективном рассмотрении дела, лишены возможности самостоятельно выполнить требования ч. 1 ст. 56 ГПК, т. е. доказать необхо­димые обстоятельства и, как следствие, отстоять свои права и защитить свои законные интересы. В ситуациях, когда несовершеннолетний без по­мощи адвоката и в условиях бездействия или не­добросовестного поведения родителя не способен отстоять свои права, его родитель имеет преиму­щество в возможностях отстоять свою позицию по делу, даже если она противоречит интересам ребенка и базово не подлежит никакой правовой защите, что противоречит практике Европейско­го суда по правам человека [22].

В этой связи правовой статус адвоката-пред- ставителя в спорах родителей о детях раскры­вается в стоящих перед ним целях и задачах его участия в качестве представителя и защитника в принципе. В деятельности адвокатуры при оказа­нии квалифицированной юридической помощи одновременно присутствуют и частный интерес (восстановление нарушенного права конкретного доверителя), и публичный интерес всего обще­ства в целом, заинтересованного в том, чтобы в споре победила правая сторона. В гражданском судопроизводстве адвокат выступает не только как представитель тяжущегося, а как «предста­витель общественного интереса, защищающий индивидуальные права частного лица по уполно­мочию общества, действуя ввиду и во имя обще­ственного блага» [4]. В то же время общественный интерес, выразителем которого является адвокат- представитель, носит ограниченный характер, что обусловлено его особым правовым положением в гражданском судопроизводстве: адвокат связан волей доверителя и обязан действовать в его инте­ресе. Принимая участие в судебном разбиратель­стве, адвокат изначально реализует не обществен­ный интерес в получении по делу решения суда определенного содержания, а интерес своего до­верителя, который может противоречить обще­ственному интересу в целом и интересам ребенка в частности (применительно к исследуемой кате­гории споров). В этом и проявляется специфика правового положения адвоката-представителя по гражданскому делу о разрешении спора ро­дителей о воспитании ребенка: с одной стороны, адвокат зависит от доверителя как его процессу­альный представитель, но с другой - сохраняет полную независимость как независимый совет­ник стороны, в данном случае ребенка, по право­вым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре), что позволяет ему действовать в соответствии с тре­бованиями закона, по своему внутреннему убеж­дению, руководствуясь принципами и нормами адвокатской этики, чем обеспечивается публич­но-правовое содержание деятельности адвоката по гражданским делам. Таким образом, оказывая юридическую помощь доверителю (родителю), адвокат-представитель, принимающий участие в рассмотрении гражданского дела в суде, реали­зует провозглашенное ч. 1 ст. 48 Конституции РФ право на квалифицированную юридическую по­мощь его ребенку.

Отмеченные нами особенности позволяют утверждать, что участие адвоката в разрешении судами споров родителей о воспитании детей является самостоятельным видом адвокатской деятельности. Ее суть заключается не просто в предоставлении квалифицированной юридиче­ской помощи доверителю, а в эффективном раз­решении сложившегося конфликта между роди­телями, хотя и в правовом поле, но в условиях, когда, во-первых, применяемые очевидные юри­дические методы могут оказаться не самыми дей­ственными методами разрешения конфликта, а, во-вторых, когда адвокату приходится учитывать не только интересы своего доверителя, как закон­ного представителя ребенка, но и интересы само­го несовершеннолетнего, как главного объекта притязаний доверителя и как самостоятельного субъекта-носителя гражданских прав. Целью ад­вокатской деятельности в таких делах является не просто защита прав, свобод и интересов довери­теля, защита совпадающих интересов родителя и его ребенка, которого он сам представляет и дол­жен защищать как лицо, не способное обратиться за квалифицированной юридической помощью, а также к самозащите в условиях конфликта за­конных представителей. Целью, стоящей перед адвокатурой, является обеспечение благополучия несовершеннолетних, надлежащая повышенная защита их прав и интересов в области семейных правоотношений, где их нарушение носит высо­кий латентный характер в силу специфики самих споров и существующих способов защиты прав родителей. Деятельность адвоката, направлен­ная на юридическую помощь несовершеннолет­ним, в рамках таких дел не может ограничиваться лишь представлением интересов их родителей в споре за их воспитание, то есть по сути в споре, предметом которого является ребенок. По наше­му мнению, адвокатская деятельность в спорах родителей о детях должна носить комплексный характер. Адвокат должен представлять не толь­ко интересы родителя, обратившегося к нему за квалифицированной юридической помощью, но и его ребенка, который остается полностью без­защитным, когда его законный представитель, то есть доверитель адвоката, не способен выполнять возложенные на него законом обязанности.

Таким образом, участие адвоката в разреше­нии судами споров родителей о детях является не только самостоятельным видом адвокатской дея­тельности, но и чрезвычайно актуальным и пер­спективным. Этот вид адвокатской деятельности уже востребован среди профессионального сооб­щества [18] и будет необходим доверителям после повсеместного становления ювенальной юстиции и правосудия в отношении несовершеннолетних на территории Российской Федерации, что связа­но с тем, что традиционный, формальный подход к разрешению исследуемой категории семейных конфликтов не приводит к ожидаемым результа­там, необходимым родителям, детям и обществу в целом.

НОВОСТИ

Наши партнеры

 

Лицензия Creative Commons
Это произведение доступно по лицензии Creative Commons «Attribution» («Атрибуция») 4.0 Всемирная.